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是基本法“母法””宋小庄
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  《“一国两制”在特区的实践》强调,“和基本法共同构成特区的宪制基础”,并表示要“和基本法的权威”,《》也发表支持的说法。笔者认为,早就应当这样说了,现在为时已晚,但迟又比不好。

  共同构成港特区宪制基础

  是“母法”,基本法是“子法”,没有理由制定了“子法”,就不要“母法”,或只要“母法”的一部分,而不要“母法”的全部。这是违反的,也是不的。如果是这样,就等于把视为“代母”,把作为国家根本的等同于“代母”,是说不通的。如果把视为“代母”,就是视基本法为“试管婴儿”,无论如何也是说不通的。

  是基本法的“母法”的依据见于基本法本身,有三处:一是基本法的序言提到第31条,根据第31条的,设多义词立特区。就设立特区而论,第31条是其依据。二是基本法的序言提到的的全部,根据(全部),全国制定基本法。基本法提到的全国、区常委会、中央等中央国家机构的职权都在中有,如果没有,上述中央国家机构如何能向特区做出授权,特区地方国家机构又如何能运作呢?三是基本法第11条第1款提到第31条,特区的制度和政策以本法的为依据。这句话是说,除了的之外,特区的制度和政策还可以以基本法的为依据。但这句话不能解读为,有了基本法作为制定特区制度和政策的依据后,就不要了。

  妨害在特区实施的说法是,基本法是“小”。原因有二:一是无心之失。在英文中,(Constitution)是多义词,既可指,也可指章程,不少社会团体、组织和机构的章程都称作Constitution。英国又成文法国家,其性法律之多,堪称世界之最,但却没有可称为《》的法律。英国各性法律和其他法律的地位又是大致平等的,为了表示基本法比原有法律更高的地位,就称基本法为“小”。然而,在中文(现代汉语)中,不做多,就是,绝没有社会团体、组织和机构的章程的意味,务必引起只懂英语,不懂中文者的。

  不能在港实施

  二是有意为之。虽然特区法院有基本法的解释权,但并没有的解释权,为了扩大的自治权,就把基本法称为“小”,以便在特区的实施。例如第19条第5款有“国家推广全国通用的普通话”的,特区中小学推广普通话,本来应当以为依据,但却以实际需要为由推广普通话。如以为依据,可以树立的权威,但以实际需要推广,则是功利主义。效果截然不同。又如,明确了的和义务,但基本法却没有,基本法有漏洞、有很大缺陷等贬低该法的说法就应运而生了。

  其实,早在1990年大学出版的《一国两制与基本法律制度》一书中,肖蔚云教授已经指出:“有人说基本法是特区的‘小’,这是不对的。既然1997年后是一个特别行政区,是一个地方行政区域,不是一个国家,就不能说它有。”(第109-110页)先秦讲究正名,《论语.子》说:“名不正则言不顺。”为什么在制定基本法后,在基本法实施后没有正名,而任由谬种,以讹传讹,这是值得记取的教训。

  “小”之说并不准确

  称基本法为“小”,与中国地方直辖中央的单一制的国家结构不相称。单一国只有一个,不能有一大一小、一大二小的。与联邦制国家不同,在美国,全国有,但各州还有州宪。如果特区採用了联邦制国家的说法,有小,就等于否定基本法第12条特区直辖中央的安排,也否定了基本法大量的授权性条款,也就否定了特区没有剩馀的原则。近几年,发生的所谓城邦运动、分离运动、自治运动,乃至“五区”和“提名”等违法运动,特区和主流视为“”,溯其缘由,无不与否定中国的单一制国家结构、基本法是“小”的提法有关。亡羊补牢,适其时矣!

  作者为资深评论员,深圳大学港澳基本法研究中心教授

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